Выдача займов нерезидентам не является редким явлением для современного рынка финансовых услуг. Тесные торгово-экономические связи с партнерами за рубежом побуждают отечественный бизнес время от времени выдавать заемные денежные средства для тех или иных целей. Передача денег в заем нерезиденту по структуре сделки и особенностям ее исполнения не сильно отличается от договоров займа, заключенных между резидентами. Вместе с этим, выдача займов нерезидентам все же имеет ряд особенностей, которые и будут рассмотрены в тексте данной статьи.
Нерезиденты - (1) иностранцы, апатриды и иные лица, не проживающие на территории Российской Федерации (далее "РФ"); или (2) иностранные компании и организации, которые не находятся на территории РФ, а также их официальные представительства на территории РФ; или (3) дипломатические представительства; или (4) межгосударственные и межправительственные организации, а также их филиалы и представительства на территории РФ.
Резиденты - (1) юридические лица, которые созданы и зарегистрированы на территории РФ; или (2) граждане РФ и лица, имеющие право на постоянное проживание на территории РФ; или (3) физические лица-предприниматели, зарегистрированные на территории РФ.
Договор займа с нерезидентом - вид гражданско-правового договора согласно которому резидент передает в заем денежные средства на определенный период заемщику-нерезиденту, а заемщик-нерезидент обязуется по истечении установленного срока возвратить обратно такие денежные средства в полном объеме, а также уплатить проценты за пользование суммой займа (если предусмотрены в тексте договора).
Существенные условия договора - это те условия, без которых тот или иной договор не будет признан заключенным. Так, для договоров займа с нерезидентом в тексте соглашения важно будет детально прописать следующие условия:
Сумма должна быть прописана в договоре займа предельно четко с тем, чтоб обслуживающий банк имел возможность понять сумму, подлежащею списанию со счета залогодателя-резидента, а также сумму, которая подлежит возврату нерезидентом-заемщиком по окончанию срока договора.
Денежные средства могут быть переданы в заем в любой валюте, включая российские рубли - в данном случае законодательство не устанавливает каких-либо ограничений. Кроме этого, сторонам требуется дополнительно указать валюту выплаты - т.е. валюту, в которой нерезидентом будет возвращаться заем обратно. Стоит отметить, что валюта выплаты займа может не совпадать с валютой, в которой был выдан заем (к примеру, сумма займа зафиксирована в долларах США, однако погашение нерезидентом суммы займа осуществляется в российских рублях).
Кроме этого, стороны договора могут указать сумму займа в одной валюте с привязкой такой суммы к другой валюте. В данном случае в тексте договора потребуется дополнительно привязать перерасчет к курсу на определенную дату.
Стороны вольны в тексте договора займа предусмотреть либо крайнею дату, до которой сумма займа должна быть возвращена в полном объеме, или график, согласно которому заем будет возвращаться частями. Действующее гражданское законодательство также дает возможность выдать заем заемщику-нерезиденту до его востребования - т.е. до момента направления залогодателем-резидентом требования о возврате денежных средств. В данном случае заемщик-нерезидент обязуется вернуть сумму займа в полном объеме в течение 30 (тридцати) календарных дней от момента получения такого требования.
Еще один важный момент, касающийся сроков возврата займа, это возможность досрочного возврата займа. Как правило, в договорах коммерческого займа, заключаемых между юридическими лицами и предпринимателями, устанавливается запрет на досрочный возврат денежных средств. Ввиду изложенного, в тексте заключаемого договора займа важно четко оговорить имеет ли право заемщик-нерезидент досрочно возвратить полученную ранее сумму займа в полном объеме.
Заемщик-резидент может взымать дополнительно плату (проценты) за пользованием денежными средствами. Если условие о процентах прямо в договоре не прописано, считается, что проценты за пользование денежными средствами начисляются по умолчанию.
Большая часть займов, выдаваемых нерезидентам, является процентными. Проценты по договору могут выплачиваться ежегодно, ежемесячно или согласно любому иному графику, отдельно согласованному сторонами. Однако, если график не установлен, проценты выплачиваются по умолчанию ежемесячно до момента возврата суммы займа в полном объеме.
Размер процентной ставки также определятся самостоятельно сторонами и может быть указан (а) в виде фиксированной суммы, что происходит довольно редко; или (б) с помощью фиксированной ставки (к примеру, 5 % годовых); или (в) с помощью плавающей ставки (изменение ставки привязывается к определенному показателю, который стороны договора займа отдельно оговаривают). Если же стороны займа забыли определить размер процентной ставки, в таком случае согласно положениям Гражданского кодекса она определяются в размере ключевой ставки Центробанка РФ, действовавшей в соответствующие периоды. Размер ключевой ставки Центробанка РФ публикуется на его официальном веб-сайте.
Довольно часто денежные средства передают в заем для достижения заранее оговоренных целей. Если заемщик-нерезидент получает деньги в долг под определённые цели, в таком случае крайне важно их четко прописать в самом тексте договора займа. Кроме этого, часто в положениях договоров указываются способы, с помощью которых можно проверить целевое использование денежных средств заемщиком - к примеру, если денежные средства предоставлялись для покупки оборудования, достаточным подтверждением их целевого использования будет считаться заключенный заемщиком договор купли-продажи/поставки оборудования.
Хотя о банковских реквизитах сторон ничего не сказано в гражданском кодексе, их значение для договора займа сложно переоценить. От правильности указания реквизитов зависит в буквальном смысле весь исход заключенной сделки. Ведь если зачисление денежных средств состоится на неправильный счет, это приведет к задержке в получении денег со стороны заемщика, а также к долгим внутрибанковским процедурам поиска и возврата таких средств со стороны отправителя.
Не менее важным является правильность указанных реквизитов для счета залогодателя-резидента, на счет которого впоследствии будет возвращен заем и проценты (если такие были предусмотрены договором). Согласно общему правилу обязательство по возврату суммы займа считается выполненным, с момента зачисления денежных средств на счет залогодателя в полном объеме. Даже если заемщик-нерезидент технически совершит перевод полной суммы в срок, однако перевод не состоится по причине неверных банковских реквизитов, заемщик будет признан таким, который не исполнил свои обязательства в срок.
Обращаем внимание, что валюта, в которой производится выплата займа, и валюта счета, на который зачисляется сумма займа, должна быть одной и той же. В противном случае, зачисленная сумма займа будет подвержена дополнительной конвертации, что неизменно приведет к ее уменьшению и возникновению дополнительной необходимости у отправителя доотправить недостающею разницу.
На практике стороны довольно часто не уделяют должного внимания обстоятельствам, которые могут служить основанием для досрочного расторжения договора займа, а потому ограничиваются общими формулировками по типу "договор подлежит расторжению в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством". Вместе с тем, если в договоре предусмотрено целевое использование денежных средств нерезидентом, то нарушение им такого условия может стать основанием для досрочного расторжения договора займа. Кроме этого, смена корпоративной структуры (бенефициарных собственников) может также служить основанием для досрочного расторжения договора займа, если стороны ранее это прямо оговорили в тексте договора.
Для того, чтоб обезопасить себя от рисков ненадлежащего выполнения заемщиком-нерезидентом обязательств по заключенному договору, стороны могут дополнительно заключать отдельные договора обеспечения (к примеру, ипотека, залог движимого имущества, залог корпоративных прав, залог прав по договору банковского счета и т.п.). Обращаем внимание, что в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения заемщиком-нерезидентом обязательств по возврату суммы займа, залогодатель-резидент будет иметь право получить возмещение за счет заложенного имущества.
Кроме этого, если договор обеспечения признан по каким-либо причинам недействительным, это может послужить дополнительным основанием для заемщика досрочного расторгнуть заключенный договор займа и потребовать досрочного возврата денежных средств.
Стороны договора займа в его тексте вольны определить суд, который будет рассматривать спор, возникающий по вопросу надлежащего выполнения или расторжения заключенного договора займа. Суд, который будет уполномочен разрешать спор, может находиться в любой из юрисдикций по выбору сторон.
В данном случае стоит обратить внимание на то обстоятельство, что если договор займа с нерезидентом составлен согласно материальному праву РФ, стратегически верным решением было бы определить юрисдикцию национальных судов РФ для разрешения возможных споров (ведь кто как не они наилучшим образом разбираются в применении норм национального материального права). Разрешение спора судом одного государства с применением норм материального права другого государства неизменно приводит к задержке процессуальных сроков.
Валютное законодательство РФ в части выдачи займов нерезидентам устанавливает обязанность заемщиков-резидентов контролировать возврат нерезидентами в срок выданных ранее им займов на счета резидентов в российских банках (так называемая репатриация денежных средств).
Указанная обязанность распространяется на всех без исключения резидентов - юридических и физических лиц, а также индивидуальных предпринимателей. Обязанность по обеспечению возврата денежных средств нерезидентами может быть обеспечена в один из следующих способов: (1) заключение резидентом независимой гарантии, по которой гарант примет на себя обязательства уплатить данные денежные средства в счёт выполнения репатриации; (2) заключение договора поручения, по которому поручитель будет отвечать за исполнение нерезидентом-заемщиком обязательств по возврату займа; (3) включение в договор займа положения о штрафах, взимаемых с нерезидента за просрочку в возврате денежных средств; (4) страхование денежных средств на случай невозврата нерезидентом суммы займа, а также в иных случаях, предусмотренных валютным законодательством РФ.
Если ранее обслуживающими банками принимались договора займа с нерезидентами, которые могли не содержать конечных сроков возврата займа и/или видов ответственности нерезидента за их невозврат, то теперь такие договора к исполнению не принимаются. Кроме этого, законодателем была введена административная ответственность за нарушение обязательства резидентов по репатриации денежных средств в виде штрафов в размере 75-100% от размера невозвращенных денежных средств, а также дополнительных штрафов для должностных лиц предприятий/организаций, которые выдавали такие займы.
Итак, подготовка договора займа с нерезидентом не представляется простым заданием, однако при соблюдении правил, указанных в данной статье, удастся избежать самых неприятных и распространенных ошибок на практике. Обращаем внимание, что зачастую перед непосредственным заключением договора займа заемщик дополнительно предоставляет проект контракта в обслуживающий банк на предмет соответствия его требованиям финансового мониторинга и валютного законодательства РФ.