Ежедневно бизнес сталкивается с рядом трудностей и вызовов, которые требуют от его собственников действенных и быстрых решений. Если между инвесторами царит взаимопонимание, в таком случае ключевые и стратегические решения для ведения бизнеса не будут зависать в воздухе длительный период времени. С другой стороны, возникновение разногласий между собственниками бизнеса неизменно приводит к тупиковым ситуациям и невозможности продолжать совместную деятельность.
Bсе большее и большее количество участников обществ с ограниченной ответственностью (далее "ООО") приходят к выводу о тому, что "договориться на берегу" о порядке реализации своих прав участников ООО при управлении юридическим лицом - правильное решение. Институт договора об осуществлении прав участников ООО, или как его еще называют "корпоративный договор" или "партнерское соглашение", не является новым для юридического рынка и закреплен в положениях Гражданского кодекса Российской Федерации и специального федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - это организационно-правовая форма, в которой создается юридическое лицо (компания). Юридическое лицо в форме ООО (1) имеет одного или нескольких участников (как юридических, так и физических лиц); (2) ответственность каждого участника ограничена размером вклада, внесенного в уставной капитал ООО; (3) целью деятельности ООО является получение прибыли; (4) взамен на внесенный вклад участники получают корпоративные права - права по управлению ООО и получению прибыли (дивидендов).
Договор об осуществлении права участников - вид гражданско-правового соглашения, заключаемого между участниками ООО, о порядке и способах реализации отдельных корпоративных прав или воздержания от реализации таких прав участниками ООО.
Целью заключения Договора об осуществлении прав участников (далее "Корпоративный договор") является договорное определение границ свободы участников ООО по реализации принадлежащих им корпоративных прав, которые закреплены в законе и/или в уставе ООО. Так, стороны Корпоративного договора могут предусмотреть следующее:
- порядок голосования на общих собраниях участников ООО. В данном случае существует множество вариантов, к примеру одна или несколько сторон Корпоративного договора голосуют исключительно согласно указаниям другой стороны Корпоративного договора; или одна или несколько сторон Корпоративного договора обязуются голосовать исключительно "ЗА", "ПРОТИВ" или "ВОЗДЕРЖАЛСЯ" по определенным вопросам повестки дня, которые заранее оговариваются в тексте Корпоративного договора.
- порядок разрешения тупиковых ситуаций (как правило, актуально для ООО с несколькими участниками). При невозможности достигнуть договоренностей по тому или иному вопросу деятельности ООО, участники могут предусмотреть способы (методы) разрешения таких тупиковых ситуаций, к примеру, "русская рулетка", "drag along option", "tag along option", суть которых сводится к обязанности одной или нескольких сторон Корпоративного договора продать принадлежащею им долю в уставном капитале ООО или выкупить такую долю у другой стороны договора.
- возникновение убытков от деятельности ООО. Если по истечению определенного периода времени ООО не достигнет определенных показателей чистой прибыли, одна или несколько сторон Корпоративного соглашения обязуется продать свою долю за определенную стоимость (заранее согласовывается в тексте Корпоративного договора) или, в случае отказа от продажи, выкупить долю другой стороны/сторон (по цене, которая также заранее согласовывается в тексте Корпоративного договора).
- порядок распределения дивидендов между участниками ООО. Здесь стороны Корпоративного договора могут прописать формулу, по которой определяется размер дивидендов, выплачиваемых стороне Корпоративного договора, срок, периодичность их выплаты, или перечень сторон Корпоративного договора, которые лишаются права на получение дивидендов взамен на регулярные денежные выплаты.
- порядок финансирования деятельности ООО. Стороны Корпоративного договора определяют вид и стоимость имущества (вклада), которое вносится одной или несколькими сторонами для финансирования деятельности ООО, а также другие обязанности сторон по финансированию ООО, к примеру, обязанность одной из сторон предоставить ООО заем на определенных условиях и/или выступать поручителем/залогодателем по сделкам, заключаемым между ООО и третьими лицами.
- порядок выхода участников из ООО. Текст Корпоративного договора может устанавливать цену по которой участник обязуется продать свою долю другому участнику ООО или иные дополнительные обязательства, которые возникают у участника, решившего покинуть ООО. Среди таких дополнительных обязательств могут быть, к примеру, запрет на совершение конкурентных действий с ООО - (1) учреждение бывшим участником ООО юридического лица, которое будет осуществлять аналогичный с ООО вид предпринимательской деятельности; и/или (2) переманивание бывшим участником ООО клиентов/контрагентов ООО. Кроме этого, участники ООО могут также согласовать определенный срок (период времени), в течение которого им будет запрещено покидать состав участников ООО.
- порядок привлечения инвестиций в ООО. Стороны Корпоративного договора прописывают порядок согласования кандидатуры инвестора, а также объемы его вложений в бизнес.
Стоит отметить, что изложенный перечень вопросов, который допускается урегулировать в тексте Корпоративного договора, не является исчерпывающим и/или обязательным и определяется исключительно на усмотрение сторон Корпоративного договора. Вместе с этим обращаем внимание, что текст Корпоративного договора (1) не может противоречить положениям устава (в таком случае преимущественную силу будут иметь нормы устава ООО); и (2) не может обязывать участников голосовать согласно указаниям органов управления ООО; и (3) не может определять структуру органов управления ООО и/или их компетенцию.
Согласно общему правилу Корпоративный договор заключается только между действующими участниками ООО, при этом факт оплаты доли в уставном капитале ООО полностью не лишает права участника стать стороной Корпоративного договора. На участника, который является стороной Корпоративного договора, может быть возложено обязательство по включению в текст договора купли-продажи доли с третьим лицом обязанности такого третьего лица в обязательном порядке присоединиться к условиям Корпоративного договора с момента получения третьим лицом статуса участника ООО.
Корпоративный договор должен быть подписан каждым из участников, который присоединяется к его условиям. Обращаем внимание, что действующим законодательством не предусмотрено заключение корпоративного договора между участниками ООО и самим ООО, однако, заключение каких-либо других гражданского-правовых договоров не запрещено (к примеру, договора залога, поручительства, займа и т.п.).
Каждый участник может подписать неограниченное количество корпоративных договоров, однако действующее законодательство и судебная практика пока еще не решили что делать, если тексты таких корпоративных договоров явно противоречат друг другу.
Кроме этого, Гражданский кодекс Российской Федерации также предусматривает возможность заключения Корпоративного договора между кредиторами ООО и его участниками касательно порядка осуществления или воздержания участниками от выполнения определенных прав. Данная опция создана для того, что уберечь кредиторов ООО от недобросовестных действий его участников, направленных на ухудшение финансового положения ООО.
Цели заключения Корпоративного договора могут быть краткосрочными и долгосрочными, в связи с этим срок его действия также может варьироваться. Срок действия Корпоративного договора прекращается по умолчанию в момент (1) наступления ликвидации или реорганизации ООО; или (2) когда в составе участников ООО остается всего один участник; или (3) когда из состава участников ООО вышли сразу все участники, являющиеся сторонами корпоративного договора.
Срок действия Корпоративного договора также может быть прекращен в иных случаях, отдельно согласованных участниками, к примеру - (1) в момент достижения ООО определенных целей и финансовых показателей; или (2) в случае окончания срока, на который было создано ООО (если изначально ООО создавалось на определенный срок); или (3) в момент окончания срока его действия (если изначально Корпоративный договор заключался на определенный срок), а также в любых других случаях, согласованных учредителями ООО.
Корпоративный договор может быть заключен до момента создания ООО и внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (далее "ЕГРЮЛ"), однако в таком случае он вступает в силу только после государственной регистрации ООО.
Участники ООО могут также заключить Корпоративный договор в любой момент после создания ООО - действующее законодательство в данном случае предоставляет участникам ООО полную свободу, ведь заключение Корпоративного договора - право, а не обязанность участников ООО.
Обращаем внимание, что о факте заключения Корпоративного договора нужно в обязательном порядке уведомить ООО, и такая обязанность возлагается, как правило, на одну из сторон Корпоративного договора. В случае неуведомления о заключении, другие участники ООО, которые не являются стороной Корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков. Стоит также отметить, что в данном случае не следует раскрывать ООО суть или договоренности, изложенные в тексте Корпоративного договора, поскольку важен сам факт уведомления о заключении Корпоративного договора.
Поскольку Корпоративный договор по своей правовой природе ни чем не отличается от иных видов гражданско-правовых соглашений, в его тексте представляется возможным предусмотреть меры ответственности, применяемые к стороне, которая нарушила условия Корпоративного договора.
Так, наиболее распространенным видом ответственности является применение штрафных санкций (неустойки) в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением возложенного на участника обязательства. Кроме этого, в тексте заключенного соглашения можно предусмотреть обязанность участника, допустившего нарушение, продать свою долю другим сторонам Корпоративного договора по заранее оговоренной цене.
В случае отказа участника, допустившего нарушение условий Корпоративного договора, оплатить штрафные санкции и/или продать принадлежащею ему долю, другая сторона/стороны Корпоративного договора имеют право обратиться в суд с исковым заявлением в порядке, предусмотренном действующим процессуальным законодательством Российской Федерации.
У тех, кто сталкивается с необходимостью подготовки Корпоративного договора впервые, справедливо возникает вопрос об отличиях между уставом ООО и Корпоративным договором. Ведь положения устава ООО также регламентируют в той или иной степени порядок осуществления участниками своих прав, голосования на общих собраниях, финансирования ООО и многое другое. Однако, при детальном анализе представляется возможным выделить следующие признаки:
- степень публичности документа. Условия устава являются открытой информацией, доступ к которой может быть предоставлен государственным органам или/и третьим лицам. Положения Корпоративного договора носят конфиденциальный характер и известны только его сторонам; раскрытие условий корпоративного соглашения не допускается.
- срок действия документа. Устав ООО действует в течение всего срока существования ООО (т.е от момента его регистрации и до момента внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации). Положения устава ООО, бесспорно, подлежат изменению на основании решений общих собраний участников ООО. Срок действия Корпоративного договора варьируется в зависимости от целей и задач, которые перед собой ставили его стороны в момент подписания.
Кроме этого, поскольку Корпоративный договор лишь вид гражданско-правового соглашения, он может быть признан недействительным или ничтожным.
- обязательность документа. Устав ООО является обязательным документом, без которого существование/создание ООО невозможно. Заключение же Корпоративного договора - исключительно волеизъявление отдельных участников ООО, а наличие такого документа законом не требуется вовсе. Кроме этого, Корпоративный договор является обязательным только для его сторон; в отношении других участников ООО, которые к нему не присоединились, Корпоративный договор не действует. При этом положения устава ООО являются обязательными для всех участников ООО.
- предмет регулирования. Устав ООО определяет порядок управления ООО - порядок распределения прибыли, избрания органов управления и их структуру, порядок управления юридическим лицом, порядок проведения общих собраний участников, порядок ликвидации и реорганизации ООО. Корпоративный договор направлен исключительно на определение степени и способа реализации участниками принадлежащих им корпоративных прав, которые закреплены за ними в тексте устава ООО.
- внесение изменений в документ. Для того, чтоб утвердить новую редакцию устава ООО (т.е. внести в него изменения), необходимо созвать общее собрание участников, на котором такие участники должны проголосовать "ЗА" внесение изменений. Кроме этого, для принятия такого решения необходим кворум (определенное количество голосов) - к примеру, больше половины от общего количества голосов, 3/4 или единогласно (в зависимости от того, что указано в положениях устава). Внесение изменений в текст Корпоративного договора предполагает подписание дополнительного соглашения всеми его сторонами, а потому отсутствие согласия одной из сторон Корпоративного договора на его изменение, не дает возможности другим сторонам его изменить вовсе (в отличии от текста устава).